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浅析股权转让行为中相关责任方的涉税风险及应对建议

2016-06-28 09:00:00 | 来源:中国税务网-江西省抚州地税局 | 作者:谢芳

  【摘要】当前市场经济体制下,我国股权交易市场活跃,股权转让行为频繁发生,涉及的金额较大,形式也日益复杂。由于现阶段相关法律制度不够完善,股权转让交易相关利害关系人的权利义务不够明晰,纳税意识有待提高。在实际股权交易中经常出现不按税法规定办事的现象,股权转让的税收法律风险普遍存在。本文试从税收角度分析非上市居民企业股权转让过程中相关利害关系人的涉税风险,并提出规避涉税风险的若干意见建议,以明确各方责任、增强共识、提升税法遵从。

  【关键词】股权转让 利害关系人 涉税风险  对策建议

  股权转让是指公司股东依法将自己的股份让渡给他人,使他人成为公司股东的民事法律行为。我国《公司法》规定股东有权通过法定方式、全部或部分转让自己持有的公司股份。股权变更形式多样、内容复杂、政策性强,实际工作中发现股权转让相关各方普遍忽视自己在依法纳税中的责任和义务,甚至受自身经济利益驱使、视国家税收利益于不顾,股权转让环节的纳税现状不容乐观。随着相关税收法规日趋完善,必将加大对股权转让环节涉税违规行为的惩处力度。

  一、股权转让涉及的主要税种与涉税相关责任人

  (一)涉及的主要税种

  根据我国《税收征收管理法》及其《实施细则》、《企业所得税法》及《个人所得税法》等法律法规及部门行政规章的规定,股权转让所得应当履行纳税义务。目前我国非上市居民企业股权转让主要涉及的税种有企业所得税、个人所得税、印花税,具体来说,因股权转让人身份及转让方式的不同,企业股权转让所得应纳入企业收入总额计征企业所得税;自然人股权转让所得应按“财产转让所得”项目计征20%的个人所得税;转让双方均应按照“产权转移书据”缴纳万分之五的印花税。

  (二)涉税相关责任人

  股权转让中所涉及的与纳税相关的利害关系人有转让股东、受让人、转股公司、中介机构、工商登记部门和税务部门。正确判断股权转让行为相关的法律关系,可以明确纳税主体、清晰各方责任人及应承担的相应责任。

  1.转让股东与受让方(均包括自然人和法人)之间的法律关系,涉及股权转让协议或合同的签订及履行。转让双方均负有纳税义务,股东发生变化办理变更登记时,纳税人、扣缴义务人应按照规定期限办理纳税(扣缴)申报和报送转让合同等相关资料。在自然人股权转让中,转让人有协助过户的义务,受让方有代扣代缴股权转让所得税的义务。 

  2.转股公司:受让方可请求公司办理股东名册变更登记,公司有法定过户登记义务。由公司向工商登记部门办理公司登记变更事项,向社会公示。

  3.中介机构:具备注册会计师、注册税务师执业资质的中介机构,对企业的房屋、土地、知识产权等股权标的,进行资产评估。根据具体的股权转让涉税鉴证业务需要,出具资产评估、验资、专项评估审计等鉴证报告。

  4.工商部门:登记股东原始股权、对股权转让进行工商变更登记,证明登记在股东名下的股权具有法律效力。

  5.税务机关:进行股权转让税务变更登记;及时获取股权转让的动态信息,加强股权转让税收征管并代表国家行使税款征收入库工作。

  二、实践中股权转让相关责任方的涉税问题及成因分析

  1.转让方:股权转让交易方式灵活多样,一方面纳税人自身对于税收的理解不到位,自觉纳税的意识比较薄弱;另一方面由于股权转让价格直接关系到股权转让人的切身利益,存在利用阴阳合同等手段故意隐瞒真实成交价格进行虚假申报,甚至存在个人股权转让交易双方隐瞒交易行为,不依法办理股东变更、不进行纳税申报等现象。

  2.受让方:受让方与转让方隐瞒或者签订虚假的低价股权转让合同可能给自身带来更大的税收风险,因为受让方以后再将股权转出时,是以前次所受让的交易价格及买方负担的相关税费为股权转让成本的,意味着受让方以后可能要交更多的税,替转让方买单。另外,虽然现行政策规定股权受让人为扣缴义务人,但由于税款计算业务性强,金额较大且股权成本涉及转让方的商业秘密或隐私,转让方不愿被扣缴;当双方均为自然人时,代扣代缴工作更加难以落实到位。

  3.转股公司:股东进行股权转让时,大部分被转股企业认为股权转让只是换了个投资方而已,企业经营不受影响;而且转让款项未从企业过账,没有扣款机会,认为股权转让的涉税事宜与企业无关,采取的是放任、不管不问的态度。

  4.中介机构:涉税鉴证缺乏公正和责任心,部分中介机构在股权转让价值评估中存在走过场甚至按委托方意图出具鉴证报告的情形。股权交易被中介评估为溢价的情况很少,大多为平价转让;且鉴证报告普遍泛泛而谈,缺乏专业性和深度,评估结果缺乏公信力。

  5.工商部门:工商与税务等管理部门之间的信息传递滞后,无法实施有效监管。目前我国没有从立法的角度要求工商部门必须按照税收的前置机制办理工商变更登记,税务部门与工商部门的沟通和信息传递也不够协调,难以掌握第一手准确信息,导致股权转让税款流失。

  6.税务机关:由于股权转让价格难以核实,涉及多方资料、调查取证难度大、相关信息难以全面掌握等客观原因,税务机关掌握信息不对称,只能开展股权转让形式审查。如在实际征管中,存在税收专管员只注重股权转让资料的完整性审查,忽视股权转让的实质性审查的现象,致使出现转让真实交易额与提供资料产生较大差异。另一方面,由于部分税务人员责任心不强疏于管理,而未开展股权转让调查应对等工作;或是方法不当,税收宣传不到位、纳税服务不够好、执法水平不够高,往往造成文书送达、税款征收核定程序、处理、执行等多方面征管困难,税收征管效率偏低。

  三、对股权转让各方关系人规避涉税风险的应对建议

  法律严明、职责清晰才能真正达到规避涉税风险的目的,建议首先从制度层面更加完善我国股权转让相关税收法律、法规及税收制度,如从立法角度要求工商部门必须按照税收的前置机制办理工商变更登记、对中介机构股权转让鉴证出台更加严格具体的规定,堵塞法律漏洞。形成环环相扣、有序严密的税收征管体系。本文拟结合税收政策中现有的一些约束性规定,对股权转让各责任方提出具体的应对建议:

  (一)股权转让三方当事人应诚实守信、依法纳税。

  1.涉税约束性规定:

  (1)转让方:国家税务总局发布《国家税务总局关于股权转让所得个人所得税计税依据核定问题的公告》(国家税务总局公告2010年第27号),对计税依据明显偏低且无正当理由的,股权转让所得涉税数额较大、情节严重的,通过稽查加以惩处;严厉打击利用虚假转让合同偷逃税款的行为,增强税法的威慑力。

  (2)受让方:《个人所得税法》第8条规定“个人所得税,以支付所得的单位或个人为扣缴义务人”。《征管法》第69条规定“扣缴义务人应扣未扣、应收而不收税款的……对扣缴义务人处应扣未扣、应收未收税款百分之五十以上三倍以下的罚款。”并且,《国家税务总局关于发布〈股权转让所得个人所得税管理办法(试行)〉的公告》(2014年第67号)要求,税务机关通过链条式的动态管理加强对自然人股权转让的个人所得税管理。不仅关注本次股权转让的收入和股权原值的确定是否合理,还比较与本次交易时间间隔较近的股权转让交易,再次发生正常交易时应以原受让价为股权原值。遏制纳税人通过分步交易来避税的行为。

  (3)转股企业:目标企业虽然不承担股权转让的税费但负有协助义务。国税总局2014年第67号公告首次规定股权转让中的被转让企业具有协助义务,被转让企业未履行协助义务的,可处以最高1万元的罚款。公告第22条还对转股企业需要报送的资料和报送时限做了具体规定。

  2.具体应对建议:诚实守信、合法经营、依法纳税是对企业及股东基本的要求及其应尽的义务,且纳税信用等级评定对企业社会诚信体系影响重大,股权转让双方当事人及转股企业应本着实事求是的原则,保证股权转让合同(协议)、资金往来凭证、企业章程、财务会计报表等资料的真实性、完整性,并备齐资产评估鉴证报告及工商管理部门核准的股权变更登记等资料及时进行纳税申报,履行纳税义务。

  (二)中介机构应客观公正履行股权转让鉴证职责。

  1.涉税约束性规定:涉税鉴证业务涉及到国家税收利益,政策性强、注重质量,要求中介机构客观、公正、专业。国税总局2010年第27号公告规定,对申报的计税依据明显偏低且无正当理由的,可参照每股净资产或纳税人享有的股权比例所对应的净资产份额核定股权转让收入;对知识产权、土地使用权、房屋、探矿权、采矿权、股权等合计占资产总额比例达50%以上的企业,净资产额须经中介机构评估核实;国税总局2014年第67号公告将这一必须经中介机构评估核实的标准降低到20%。

  2.具体应对建议:随着股权表现形式的多元化,且由于税务机关对企业资产优劣度、所有者权益、企业产品发展预计和每股收益率无法进行评价,应该认识到引入中介机构鉴证制度加强对股权价值的评估是大势所趋,为税务审查提供支持保障,使税务机关的证据取得及选择具有可操作性。作为第三方,中介机构应按职业道德规范、公正客观的积极履行评估鉴证职责,参照每股净资产或纳税人享有的股权比例所对应的净资产份额核定股权转让收入。另一方面,税务机关对中介机构出具的鉴证报告严格进行审核,若发现违反相关税收法规等行为、造成委托人未缴或者少缴税款的,应依法予以处罚;将多次鉴证不合格的中介机构列入“黑名单”,向社会公开曝光,若出具虚假鉴证报告可能面临取缔资格。

  (三)工商部门协同配合,实现股权变更信息共享。

  1.涉税约束性规定:国税总局《关于加强股权转让所得征收个人所得税管理的通知》(国税函[2009]285号)规定,工商部门在办理股权转让变更时,按“先申报(完税)后变更”的原则进行处理;国税总局、工商总局《关于加强税务工商合作,实现股权转让信息共享的通知》(国税发〔2011〕126号)规定,建立信息传递机制,及时传递股权变化的信息,实现股权变更信息共享;《国家税务总局关于加强股权转让企业所得税征管工作的通知》(税总函〔2014〕318号)及国税总局2014年第67号公告都再次强调了税务机关与工商部门应在股权转让信息交换和共享等方面加强协作。

  2.具体应对建议:结合“三证合一”、“一照一码”登记制度改革工作,切实做好社会信用等级评定工作。工商部门应与税务部门建立长效信息交换机制,充分利用当地政府牵头搭建的综合治税平台,明确信息交换的内容、方式、时限,定期召开联席会议,及时传递股权变化的信息,实现股权变更信息共享;建立联合办公制度,如工商部门在办理工商变更登记前,要求股权变更企业必须提供税务部门出具的完税证明和不征税证明;税务部门将纳税人的股权转让税收情况告知或反馈工商部门,相互及时交换股权数据,从源头上堵塞股权转让的税收漏洞。

  (四)税务机关多措并举,加强股权转让税收征管。

  为确保依法治税的各项措施和要求真正落到实处,税务部门内部严格的工作绩效考核和严厉的税收执法责任追究相关机制与外部的审计监督及社会舆论监督,均要求税务机关依法治税勤勉履职、时刻保持对工作的责任心和对法律的畏惧心。而且,股权转让税收征管的核心力量是税务机关及广大税务工作者,多角度、全方位的采取有力措施,才能真正达到堵塞股权转让税收漏洞、防范税收执法风险的目的。

  1.加强协同,推进信息共享。搭建信息共享平台解决信息不对称,与同级工商行政管理局建立股权转让信息交换制度,同时积极争取政府支持,在现行的综合治税平台基础之上,增设股权转让模块,引入银行、保险公司等第三方,拓宽信息来源,多角度、全方面掌握股权转让相关信息。

  2.提升纳税人税法遵从。这也是提高税收质量,防范税收执法风险的根本。一是大力宣传,创新宣传方式,做好股权转让税收政策的宣传和辅导工作,不断提高纳税人的依法纳税意识和扣缴义务人的依法扣缴观念,增强纳税人对税收的理解,消除纳税人的抗拒心理;二是优化服务,简化办税流程,节约纳税成本,对发生股权变更的企业开展有针对性的个性化纳税服务,增强纳税人的纳税意愿;三是严格执法,坚决打击税收违法行为,开展纳税信用等级评定,营造公平公正的纳税环境,维护纳税人的合法权益。

  3.明确职责、动态监控,加大征管力度。建立健全《企业股权基本情况电子台账》,动态监控公司股东及其股权变动情况,进行纵横向比对,筛查税收风险。同时,明确税务机关内部各部门的职责。分清信息交换、评估和审核、税款征缴和反馈检查等环节的工作职责,加强联系,密切配合,形成完整严密的管理链条,使税收征管行之有效。

  4.加强培训学习,提高业务素质。组织税务人员认真学习股权转让相关税收政策,掌握股权转让涉税问题的处理要求与方法;同时加强相关法律知识培训,提高税务队伍整体的业务水平、执法能力及综合法治素质。

  参考文献:

  [1]严德军 王云龙 焦中华.关于股权转让税收管理的研究[J].经济研究参考 ,2011(57)

  [2]郑瑞星 .有限责任公司股权转让法律问题研究[D].云南财经大学,2014 

  [3]段彬 .从税务稽查视角探讨股权转让管理风险防控[J].天津经济 ,2015(3)

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