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税收的潜力股—股权转让带来税收

2018-03-16 13:01:00 | 来源:青岛市地税局市南分局 | 作者:王静

    近五年来,地税部门在日常管理中发现股权转让成为新的税收征收点,成为新的税收潜力股——股权转让带来的税收。

    青岛市地方税务局市南分局征收的第一笔股票减持(原始股持有的股票减持行为)税款是从2013开始的,某企业涉税历时两年零六个月,涉及到营业税金及附加、个人所得税、企业所得税、印花税和水利基金共计缴纳税款是1.4亿元;继该企业以后相继出现某集团公司又发生股票减持(原始股持有的股票减持行为)征收税款2.57亿元,几次纳税人发生的原始股持有的股票减持行为和自然人与企业发生的股权转让行为,打破了传统商业、工业和传统服务业的税源结构,成为新的税收潜力股——股权转让带来的税收。

    一、税务部门应加强对股权转让知识的了解,学习关注中国《公司法》规定和《合同法》

    股权是投资人由于向公民合伙和向企业法人投资而享有的权利,常见的有向合伙组织投资的股权和向法人投资的股权,向合伙组织投资股东承担的是无限责任,向法人投资股东承担的是有限责任。股权从某种意义上说也可以说是对法人的控制权,取得了企业法人百分之百的股权,也就取得了对企业法人百分之百的控制权。股权掌握在国家手中,企业法人最终就要受国家的控制;股权掌握在公民手中,企业法人最终就要受公民的控制;股权掌握在母公司手中,企业法人最终就要受母公司的控制。这是古今中外不争的社会现实。

    股权转让是股东行使股权经常而普遍的方式,中国《公司法》规定股东有权通过法定方式转让其全部出资或者部分出资。股权自由转让制度,是现代公司制度最为成功的表现之一。随着中国市场经济体制的建立,国有企业改革及公司法的实施,股权转让成为企业募集资本、产权流动重组、资源优化配置的重要形式,是当事人以转让股权为目的而达成的关于出让方交付股权并收取价金,受让方支付价金得到股权的意思表示。股权转让是一种物权变动行为,股权转让后,股东基于股东地位而对公司所发生的权利义务关系全部同时移转于受让人,受让人因此成为公司的股东,取得股东权。

    根据《合同法》第四十四条第一款的规定,股权转让合同自成立时生效。但股权转让合同的生效并不等同于股权转让生效。股权转让合同的生效是指对合同当事人产生法律约束力的问题,股权转让的生效是指股权何时发生转移,即受让方何时取得股东身份的问题,即需要在工商管理部门进行相应的股东变更之后,该股权转让协议的受让一方才能取得股东身份,才能实现真正意义上的股权转让。

    股权不能离开法人财产权而单独存在,法人财产权也不能离开股权而单独存在。

    二、目前股权转让的几种形式

    股权转让是股东(转让方)与他人(受让方)双方当事人意思表示一致而发生的股权转移。由于股权转让必须是转让方、受让方的意思一致才能发生,故股权转让应为契约行为,须以协议的形式加以表现。

    1.持份转让与股份转让

    持份转让,是指持有份额的转让,在中国是指有限责任公司的出资份额的转让。股份转让,根据股份载体的不同,又可分为一般股份转让和股票转让。一般股份转让是指以非股票的形式的股份转让,实际包括已缴纳资本然而并未出具股票的股份转让,也包括那些虽然认购但仍未缴付股款因而还不能出具股票的股份转让。股票转让,是指以股票为载体的股份转让。股票转让还可进一步细分为记名股票转让与非记名股票的转让、有纸化股票的转让和无纸化股票的转让等。

    2.书面股权转让与非书面股权转让

    股权转让多是以书面形式来进行。有的国家的法规还明文规定,股权转让必须以书面形式、甚至以特别的书面形式(公证)来进行。但以非书面的股权转让亦经常发生,尤其以股票为表现形式的股权转让,通过非书面的形式更能有效快速地进行。

    3.即时股权转让与预约股权转让

    即时股权转让,是指随股权转让协议生效或者受让款的支付即进行的股权转让。而那些附有特定期限或特定条件的股权转让,为预约股权转让。中国《公司法》第一百四十二条规定,发起人持有的该公司股份,自公司成立之日起一年内不得转让。公司公开发行股份前已发行的股份,自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让。

    公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的该公司的股份及其变动情况,在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有该公司股份总数的百分之二十五;所持该公司股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转让。上述人员离职后半年内,不得转让其所持有的该公司股份。公司章程可以对公司董事、监事、高级管理人员转让其所持有的该公司股份作出其他限制性规定。为规避此项法律规定,发起人与他人签署于附期间的公司设立1年之后的股权转让协议,以及董事、监事、经理与他人签署附期限的股权转让协议,即属于预期股权转让。

    4.公司参与的股权转让与公司非参与的股权转让

    公司参与股权转让,表明股权转让事宜已获得公司的认可,因而可以视为股东资格的名义更换但已实质获得了公司的认同,这是公司参与股权转让最为积极的意义。但同时还提醒大家,中国诸多公司参与的股权转让现象中,未经股权转让各方邀请或者未经股权享有人授权公司代理的情形时有发生。

    5.有偿股权转让与无偿股权转让

    有偿股权转让无疑应属于股权转让的主流形态。但无偿的股权转让同样是股东行使股权处分的一种方式。股东完全可以通过赠与的方式转让其股权。股东的继承人也可以通过继承的方式取得股东的股权。在实践中,要注意的是,如果股东单方以赠与的方式转让其股权的,受赠人可以根据自己的意思作出接受或放弃的意思表示,受赠人接受股权赠与,股权发生转让;受赠人放弃股权赠与,股权未发生转让。

    三、应当禁止的股权转让行为

    《公司法》规定,股份公司的发起人持有的本公司股份,自公司成立之日起一年内不得转让;公司董事、监事、经理等高级管理人员所持有的本公司的股份在任职期间内每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的百分之二十五。投资人在受让非上市股份公司股权时,必须对拟出让股权的相关情况了解清楚。

    四、股权转让过程中涉及到的应税行为

    股权转让过程中,转让方需要交纳各种税费:

    1.转让方是个人

    如果转让方是个人,要交纳个人所得税,按照20%缴纳。在审核过程中应当关注企业转让时点的所有者权益。

    2.转让方是公司

    公司将股权转让给某公司,该股权转让所得,将涉及到企业所得税、增值税、契税、印花税等相关税费。

    (1)增值税金及附加:上市公司的股权转让业务缴纳,非上市公司的不涉及增值税

    (2)印花税:

    股权转让存在两种情况:一是在上海、深圳证券交易所交易或托管的企业发生的股权转让,对转让行为应按证券(股票)交易印花税3‰的税率征收证券(股票)交易印花税。二是不在上海、深圳证券交易所交易或托管的企业发生的股权转让,对此转让应按1991年9月18日《国家税务总关于印花税若干具体问题的解释和规定的通知》(国税发1号)文件第十条规定执行,由立据双方依据协议价格(即所载金额)的万分之五的税率计征印花税。

    (3)契税:

    根据规定,在股权转让中,单位、个人承受企业股权,企业的土地、房屋权属不发生转移,不征契税;在增资扩股中,对以土地、房屋权属作价入股或作为出资投入企业的,征收契税。

    (4)企业所得税:按照相关规定计算缴纳企业所得税。

    (5)营业税:在营改增之前对上市公司的股权转让业务还应该按规定缴纳营业税及附加。

    五、股权转让生效的法律依据

    《公司登记管理条例》第三十二条规定,公司变更实收资本的,应当提交依法设立的验资机构出具的验资证明,并应当按照公司章程载明的出资时间、出资方式缴纳出资。公司应当自足额缴纳出资或者股款之日起30日内申请变更登记。可见,在有限责任公司,受让人即使签订了股权转让合同,且合同已经生效,在公司为其履行股东名册登记变更程序之前,尚不能认定其已取得了股东资格,只有在公司股东名册变更并进行工商变更登记之后,新老股东的交替方才在法律上真正完成,并具有了社会公示性。企业在向工商行政管理部门申请股权变更登记时,应填写《个人股东变动情况报告表》并向主管税务机关申报。也是纳税义务发生时间,纳税人在次月或季度终了结束后按照税法的规定缴纳各种税费。

    六、充分发挥“互联网+税务”的功能,方便股权转让者,监控税源

    1.上市公司交易平台的信息获取

    2.工商部门的信息共享

    3.其他第三方信息的采用

    4.强化对纳税人业务流的跟踪

    5.金融部门的相关信息的借用。

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